vie 37号文登记
财赋优 2021-09-17
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中国互联网有一个绕不开的词,VIE!正是这短短的三个字母,创造了中国互联网自1999年以来的快速发展和世界领先地位。目前,各种海外上市的互联网公司80%以上的应用背后的公司都采用VIE架构,v比如阿里巴巴、腾讯、美团、新浪、百度都采用VIE架构。

那VIE架构到底是什么呢?

简单来说,它是一个协议构建的控制架构。借助于这一体系结构,中国互联网企业可以获得海外投资者的美元投资,在海外上市;也可以从事中国法律禁止或限制外国投资的领域,如互联网信息服务、旅游、教育、娱乐等。

一般来说,这类公司根据根据上市业务是否限制或禁止外商投资,分别选择股权控制红筹架构(非外资禁止、限制行业),VIE协议架构(外资禁止、限制行业)。

红筹VIE协议架构中创始人、股东、员工奖励股权都绕不开外管局37号文登记。

在红筹 VIE体系结构上登记37号文的要点:

1.37号文件登记建立红筹VIE结构时,境内居民在设立境外控股公司和WFOE之前,应向外管局申请境外投资外汇登记。

如果不办理登记,国内居民从特殊目的公司获得的利润和权益变现收入将难以调回国内使用。而且WFOE和海外母公司之间的资金交易(利润、出资等)都是违法的,可能会对公司的海外上市造成障碍,而国内机构的海外直接投资(ODI)有专门的手续,无需37号文件下的外汇登记。

2. 登记的地点和时间: 37号文登记目前一般通过VIE架构申请办理。操作上,一般通过境内权益(内资公司)注册地的银行进行申报,且必须在WFOE设立(以营业执照颁发为标志)前办理。银行在办理过程中遇到不确定的问题,仍然会报外管局审核。

相关文件推荐:外管局37号文登记 

3.登记的基础以VIE架构申请办理37号文登记前,境内居民需要首先成为内资公司的股东,但是该境内居民在内资公司的持股比例不需要和其在境外作为融资主体的特殊目的公司(开曼公司最常见)中的持股比例完全一致。

4.红筹直接持股(非 VIE)在直接持股结构下,实际上往往无法进行初步登记(尽管有37号文所述情况),但通常只能通过 WFOE所在地的外管局进行补办,而且很费时。另外,可能需要交纳数十万的罚款(根据各地实践,也可能更多)

与此类似,尽管37号文规定,境内居民可使用境外合法收入向特殊目的公司出资并登记37号文,但实际上(有通过这种方式完成补登记的情况)。

5.未完成37号文登记上市前如果有部分股东因故未办理37号文登记,特别是在美国或香港上市的情况,只要不是控股股东,经过适当披露也往往不会对上市造成实质不利影响。实践中也存在这样的先例。

6.变更登记需要变更登记的情况包括:当国内居民直接持有的特殊目的公司(一般为BVI公司)的股权结构、名称、经营期限等基本信息发生变化时;BVI公司将其持有的开曼公司股权出售变现后分配给国内居民,当国内居民需要将收入调回国内使用时。如果BVI公司持有的开曼公司股权发生变化(即二级变化),则无需变更登记。

7.多个创始人当公司存在多个创始人(境内居民),通常建议每个创始人都单独设立一个BVI公司,这是因为如果全部创始人在同一个BVI公司持股,当任何一个创始人的持股发生变化时,所有创始人都需要办理变更登记,比较繁琐。

8. 再融资方面,如果国内居民对海外股权进行套现,并且计划将资金重新转回国内,外管局通常会要求境内居民开立个人外汇账户(受监管),用于存放和转移到的外汇资金,并根据资本项目外汇管理规定结汇使用(支付结汇制)。

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